Ett nytt beslut från Konkurrensverket kan få stor betydelse för kommuner och andra offentliga beställare som genomför bygg- och anläggningsprojekt. Myndigheten bedömer att omfattande ÄTA-arbeten (ändrings-, tilläggs- och avgående arbeten) i ett entreprenadprojekt i Karlstads kommun utgjorde en otillåten direktupphandling enligt lagen om offentlig upphandling (LOU).

Bakgrunden till beslutet

Projektet gällde om- och nybyggnation av ett ridhus där det ursprungliga entreprenadkontraktet uppgick till cirka 45 miljoner kronor. Under projektets gång upptäcktes omfattande problem med markens stabilitet. För att kunna genomföra projektet krävdes stora förändringar, bland annat flytt av byggnader, rivning och omläggning av vägsträckningar. Ändringarna uppskattades till cirka 38 miljoner kronor utöver det ursprungliga kontraktet.

ÄTA-regler räcker inte alltid

Beställaren ansåg att ändringarna kunde hanteras som ÄTA-arbeten enligt standardavtalet ABT 06 och att markproblemen var oförutsedda. Konkurrensverket gjorde dock en annan bedömning. Myndigheten menar att ÄTA-bestämmelserna i AB 04 och ABT 06 inte är tillräckligt tydliga för att uppfylla LOU:s krav på ändrings- eller optionsklausuler. Därmed kan de inte automatiskt användas som stöd för omfattande kontraktsändringar.

Markriskerna ansågs inte vara oförutsedda

En viktig del av beslutet var att det redan före upphandlingen fanns indikationer på stabilitetsproblem i marken. Därför ansågs förhållandena inte vara oförutsedda enligt de undantag som finns i LOU. Dessutom översteg värdet av ändringarna 50 procent av det ursprungliga kontraktsvärdet, vilket ytterligare begränsade möjligheterna att använda undantagsreglerna.

Viktig signal till offentliga beställare

Även om ärendet inte leder till någon ekonomisk sanktion skickar beslutet en tydlig signal till offentliga beställare. Att en ändring är tillåten enligt AB 04 eller ABT 06 innebär inte automatiskt att den är tillåten enligt upphandlingslagstiftningen. Vid större förändringar i entreprenader behöver beställaren säkerställa att ändringen ryms inom LOU eller överväga en ny upphandling.

Konsekvenser för framtida VA- och anläggningsprojekt

Beslutet är särskilt intressant för kommunala VA-, bygg- och infrastrukturprojekt där oförutsedda markförhållanden ofta leder till omfattande ändringar under produktionstiden. Offentliga beställare kan därför behöva lägga större fokus på riskanalyser, projekteringsunderlag och utformningen av kontrakt redan inför upphandlingen för att minska risken för framtida juridiska problem.

Källa: https://www.lindahl.se/aktuellt/insikter/nytt-beslut-fran-konkurrensverket-foreskrivna-ata-arbeten-bedomdes-som-otillaten-direktupphandling/